每經(jīng)特約評(píng)論員 熊錦秋
近日，新美星(300509)（SZ300509，股價(jià)6.76元，市值20.04億元）公告收到深交所關(guān)注函。深交所關(guān)注到公司控股股東、實(shí)控人之一何德平因操縱證券市場(chǎng)、信披違法受到證監(jiān)會(huì)行政處罰及市場(chǎng)禁入，但公司至今未見(jiàn)相關(guān)信披，深交所要求公司向何德平核實(shí)相關(guān)情況，說(shuō)明原因。
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早在4月13日，證監(jiān)會(huì)官網(wǎng)就公布了對(duì)何德平等5人的行政處罰決定書。經(jīng)查明，何德平、黃秀芳夫婦向蔣維提供保證金，委托蔣維進(jìn)行“市值管理”。蔣維收到保證金后，聯(lián)合其他市場(chǎng)資金在二級(jí)市場(chǎng)買入并交易新美星，操作中向黃秀芳反饋其操作情況。
2018年9月26日至2019年6月26日，蔣維聯(lián)合毛明土、李傳武控制35個(gè)證券賬戶。賬戶組有兩段典型的拉抬時(shí)期，比如2019年3月1日至3月6日，以不低于賣一價(jià)或市價(jià)申買3729100股新美星股票。
本案實(shí)控人參與操縱自家股票，是以市值管理名義，通過(guò)轉(zhuǎn)賬他人來(lái)操作。何德平、黃秀芳及其代理人提出，其沒(méi)有操縱動(dòng)機(jī)，“市值管理”不等同于“操縱證券市場(chǎng)”，黃秀芳與蔣維系委托理財(cái)關(guān)系，而非操縱股價(jià)。證監(jiān)會(huì)認(rèn)為，蔣維向黃秀芳反饋交易情況，何德平知悉并參與了本案行為；蔣維、毛明土、李傳武有共同影響新美星股價(jià)的意圖和目標(biāo)，共同商議、謀劃操盤、拉抬股價(jià)，并且采取了聯(lián)合影響股價(jià)的行動(dòng)，屬于共同操縱行為。
多數(shù)學(xué)者認(rèn)為，沒(méi)有操縱證券市場(chǎng)的故意不構(gòu)成操縱證券市場(chǎng)行為，認(rèn)定操縱市場(chǎng)的主觀故意，成為是否認(rèn)定操縱市場(chǎng)的一項(xiàng)重要工作。筆者從本案得到一些啟示，要認(rèn)定主觀故意，一方面可從利益角度分析，比如推高股價(jià)有利于實(shí)控人未來(lái)高價(jià)減持，存在利益動(dòng)機(jī)；另一方面可從實(shí)際投資操作手法來(lái)分析其主觀狀態(tài)。
大股東、實(shí)控人要進(jìn)行市值管理，可以光明正大增持股票，依法依規(guī)進(jìn)行陽(yáng)光操作，對(duì)此應(yīng)該沒(méi)有人認(rèn)為是操縱市場(chǎng)。實(shí)控人將資金轉(zhuǎn)賬他人偷偷摸摸買入自家股票，且操作中還存在大量“以不低于賣一價(jià)或市價(jià)”的拉抬式買入，證監(jiān)部門根據(jù)這些異常行為，可推定相關(guān)主體存在操縱市場(chǎng)的主觀故意，除非相關(guān)主體能對(duì)此提出有力反證。
市值管理、委托理財(cái)不是操縱市場(chǎng)的擋箭牌，將資金托付他人管理并不違法，但買入股票的操作方式存在吸籌、拉抬、派籌這個(gè)典型的操縱市場(chǎng)的周期特征，要想擺脫操縱市場(chǎng)的嫌疑就比較難。
本案證監(jiān)部門認(rèn)定為合謀操縱，主要是蔣維與毛明土聯(lián)系，傳遞、溝通各自操盤情況。應(yīng)該說(shuō)，對(duì)合謀操縱主觀故意的認(rèn)定或許更為困難。如果期間幾個(gè)嫌疑人之間存在利用信件、電話、郵箱、微信、聚會(huì)等方式就股票交易進(jìn)行溝通聯(lián)系，應(yīng)可作為認(rèn)定“合謀”的輔助因素。另外，通過(guò)幾個(gè)嫌疑人在二級(jí)市場(chǎng)交易行為的“一致性”分析，也可輔助判斷“合謀”的存在。證監(jiān)部門借助這些證據(jù)，推定存在合謀操縱的主觀故意，然后可將舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移，讓行為人自行舉證否認(rèn)。
當(dāng)前股市的操縱行為禁而不絕，成為危害市場(chǎng)最重要的因素之一。本案中操縱市場(chǎng)的行為具有一定的典型代表性，比如實(shí)控人參與自家股票的操縱、存在多個(gè)市場(chǎng)主體參與操縱。市場(chǎng)實(shí)力主體與上市公司實(shí)控人強(qiáng)強(qiáng)聯(lián)手，將股價(jià)玩弄于股掌之間，可以更加輕而易舉“割韭菜”。
要更好打擊操縱市場(chǎng)行為，就要通過(guò)內(nèi)線舉報(bào)、大數(shù)據(jù)挖掘等方式，尋找操縱市場(chǎng)的嫌疑線索、蛛絲馬跡，這其中尤其要防范實(shí)控人參與操縱市場(chǎng)，通過(guò)分析實(shí)控人的資金鏈、資金流向，建立實(shí)控人在減持前的自查制度等，或可找到一些有價(jià)值線索。同時(shí)合理采用上述舉證責(zé)任倒置規(guī)則，認(rèn)定操縱市場(chǎng)行為。
按規(guī)定，實(shí)控人受到證監(jiān)會(huì)行政處罰，上市公司應(yīng)當(dāng)立即披露，實(shí)控人等應(yīng)及時(shí)將其知悉的有關(guān)情況書面告知上市公司，并配合上市公司履行信披義務(wù)。本案實(shí)控人是否違反信披義務(wù)，有待觀察。只有依法依規(guī)運(yùn)作，而非一錯(cuò)再錯(cuò)，才能避免更多法律責(zé)任。
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